商业欺诈是指商法人、商自然人在买卖过程中以欺骗手段牟取暴利的一种违法行为。在市场经济发展的初级阶段，它是大量存在的必然现象。必然性不等于合理性和合法性，要对其进行理性的思考，分析其存在的形式、揭示其产生的原因，才能采取相应措施，加以防范和打击。

　　（一）

　　商业欺诈是一种复杂的社会现象，在现实生活中欺诈行为已超出商业领域范围，既表现在流通领域，也表现在社会各个层次；既表现在商品交换行为，也表现在商品流通的各个环节；既构成民事纠纷，也构成刑事条件。不仅仅侵犯消费者的经济利益，还危及到广大群众的身心安全，直接影响社会的稳定和和谐社会的建立。按以商业欺诈发生的范围和方式，基本上可分为以下几种类型：

　　一是以商品为媒介的欺诈行为：主要表现为假冒伪劣。造假售假的范围非常广泛，形式也是多种多样，大到整个地下经济，凡属未经工商行政管理部门颁发营业执照的部门而生产的产品，均属于假货范围，小到对具体产品，假广告、假信息、假品牌、假名牌，均为造假、售假和侵权行为。有的搞虚假包装、豪华包装、配套包装等手段，以华丽包装为诱饵，达到高价出售，巧取豪夺的目的。更为恶劣的是，为了牟取暴利，应用低劣、有害的投入品，生产毒酒、毒盐、毒米、毒面，直接造成消费者中毒和死亡。

　　二是利用交易方式和销售形式进行欺骗和欺诈活动，达到非法牟取暴利的目的。最典型的、涉面最广、危害最大的莫不过非法“传销”。它利用传销（直销）的营销方式，搞“金字塔”、“老鼠会”，传销“概念”或“金钱”，或以象征性保健品或化妆品为掩护，以“快速致富”为诱饵，高价传销，达到欺骗消费者从中鱼利的目的；坑害合作伙伴或合作对方；第三，利用连锁形式、以开超市为幌子，贪财到一定程度，卷款潜逃，坑害厂商和供应商，影响社会的稳定，损害零售商形象。第四价格欺诈。主要表现为：虚报成本，高价出售；虚假打折，先提后打；虚假馈赠，有名无实；虚假返券，误导购买等等。

　　三是社会欺诈，涉及面较广，主要是借口社会公益活动、宗教信仰、慈善事业，骗取钱财而进行的诈骗活动；其次通过虚假婚介、招工、招生、参军，以骗取保证金（押金）、报名费、中介费和服装费等；第三利用中介组织，以牟取暴利为目的，进行造假帐、假评估、假审计等形式，达到偷税、评级发行债券和发行股票的目的。第四利用各种非法手段，盗窃、获取、披露、使用他人商业秘密、专利和知识产权等。

　　四是垄断欺诈，主要表现为行政主管部门，以权经商，以商谋私，利用其对某一行业、某一产品、某一市场的垄断地位，制定霸主条款，实行强买强卖，收取超额利润；或与相关部门、企业相勾结，实行垄断价格。限制他人购买，限制他人经营，以及禁止和封锁地区间商品流通等。另外，一些地痞、流氓、黑社会性质的乌合之众，欺行霸市，用武力威胁，强收保护费等，也属于商业欺诈范围。

　　（二）

　　商业欺诈人性思考。人性都具有两面性的，从善从恶都不是天生的，“人之初，性本善”，孩子是纯真、无邪的，但在成长过程中，由于社会环境、家庭条件、个人修养不同，“人之中，性异样”，人性发生分化，不仅使一些人私欲膨胀，走上犯罪的道路，也使一些人见利忘义，做出损人利已的商业欺诈，加上人们逐利心理作用，所以商业欺诈就成为常见的社会现象。不仅存在于有形产品，而且扩大到各种领域，手段更加高明，欺骗更大，可以说无空不入，无处不在。

　　商业欺诈的职业道德思考。所谓道德是指调整人们社会关系的行为准则和规范，它是维护社会稳定的必要条件。我国传统的伦理道德内容十分丰富，如仁、义、礼、智、信、忠、孝、节、悌、温、良、恭、俭、让等等。而商业职业道德的精髓是“诚”与“真”，“诚实待客”、“真货真价”，才能维护交易双方的切身利益、保证交换稳定、正常、持久的进行下去。“诚”与“真”的对立面则是欺诈与虚伪。因此，任何形式的欺诈与虚伪都是一种不道德的行为，在侵犯、损害对方利益的同时，也损害自己的形象，陷自己于“奸商”行列。

　　商业欺诈经济学思考。一切经济行为最终都要再现为交换行业，把商品卖出去，换回货币实现商品价值的同时，实现企业的社会价值。作为经济人本身就具有两面性，一方面参与经济活动，推动社会发展，另一方面存在利益动机，容易产生“见利忘义”的行为。因此，商业欺诈就成为经济发展过程中的必然现象。这是经济人的机会主义行为和职业道德堕落的表现。一是在经济发展的不同阶段，商业欺诈所再现的形式也不同，在商品经济初级阶段，商人主导市场，采取压级压价手段欺压等待商品出售的手工业和广大农民，“采取不道德的手段达到不道德的目的”（马克思语），在商品经济发达阶段，由于科学的进步、信息发展，商业欺诈就采取更加隐避、更加狡猾、更加伪装的形式，才能达到欺骗消费者的目的，二是供求态势不同，商业欺诈的重点和采取方式也不同，在商品短缺的条件下，以造假、售假为主，重在数量，而在商品富裕的条件，商业欺诈都重点表现为品牌、名牌上做文章，以劣顶优、以次顶好。三是市场成熟程度不同，商业欺诈的范围和造成影响的程度也不一样，特别是市场经济发展的初级阶段，体制转轨过程出现的空档、空白和空隙，多头经商，交易无序；部门垄断，行为“专营”；假冒伪劣、不择手段。不仅加大了执法难度，而且也助长了贪污、浪费、行贿、受贿等不正之风。随着改革的深入，法制的健全和市场机制的完善，商业欺诈的形式又会产生新的变化。

　　商业欺诈的法律思考。在贸易活动中，经济立法的核心是保护消费者的合法权益，防止打击商业欺诈等非活动活动。我国目前，法制不健全，“商法”尚未建立，“反垄断法”正在起草，“直销法”刚刚出世，即使已实行的《反不正当竞争法》、《消费者权益保护法》等，还不够成熟完善。许多商业欺诈及其变化形式还处于无法可依，有法难依的状态。加上执法不严，都会给商业欺诈以可乘之机。

　　（三）

　　在实际经济生活中，由于商业欺诈采取的是伪装、虚假，以不同的形式出现，容易与其他商业行为相混淆，具有更大的欺骗性，因此：

　　第一必须分清商业本质与商业欺诈的区别。由于商业欺诈的大量存在，使人们厌恶，从而得出“无商不奸”、“无商不诈”的结果，把许多社会问题都归罪于商业化的结果。商业的本质是利他的行为，它是为服务而产生、为服务而发展，没有服务就失去其存在的价值。它是以利他为前提达到自己的目的。任何一种商业活动如果不首先满足社会的某种需要（商品或服务），它的获利就是非法或违法的。商业欺诈是商法人、商自然人机会主义和职业道德堕落的表现，不是商业的本质特征。

　　第二商业投机与商业欺诈的区别。世人往往把投机当成商业欺诈，进行排斥，混淆了两者的界限。从字义上理解，投机是抓住机会，积极收入之念，而在英语字典中，更具体释为“冒损失之风险买卖货物、股票、证券等，希望在价格变动中获利”。投机是正常的商业行为，商业投机与商业欺诈是性质不同，商业投机对市场发展起到流动性、波动性和调节性的作用，有利于推动商品经济的发展。商业欺诈只对市场产生破坏性的负面作用；没有任何益处可言。是获利手段不同，商业投机是获取商品、股票、期货的差价，而商业欺诈是以造假、欺骗形式对消费者利益的直接侵犯；三是承担的风险不同，商业投机要承担全部的经济风险，以投入为代价，而商业欺诈要承担法律为代价，承担民事或刑事责任；是评价标准不同，商业投机的合法性取决于发生时空的特定的法律界限和道德取向，而商业欺诈在任何条件下都是违法和非法行为。

　　第三要区别合法投机与非法投机的界限。商业投机作为经济人的行为，同样存在着非理性行为，因此，要区别合法投机与非法投机的界限。合法的商业投机是在国家政策方针、法令规定下进行的。例如，商品期货市场的买空卖空。商品的长途贩运，均是利用时空差异获取价格差额的一种经济行为，具有法律规定的合法性。

　　非法投机实质上是商业欺诈，是在商品生产和商品交换中，通过非法手段触犯国家或有关部门的法律、法令和规定，从中获取非法收入的一种经济行为。如价格欺诈、假合同、假发票、偷税漏税、非法走私、非法转口贸易等行为，扰乱了正常的生产和流通秩序，破坏了国家对市场的有效管理。

　　划分合法投机与非法投机的标准是：

　　1．  经营主体的合法性。即有证经营还是无证经营，是否经国家有关主管部门登记或批准取得合法身份。

　　2．  经营行为的规范性。是遵纪守法，遵循商业道德，采取正当的竞争手段和经营方式。

　　3．  经营范围的政策性。经营项目、品种是否超出国家政策许可的范围。

　　4．  市场机会的均等性。即有无利用权力，实行地区、行业垄断，欺行霸市，进行价格控制。

　　5．  经营利润的合理性。即是否违反国家有关规定，进行价格欺诈和暴利行为。（注：见黄国雄《现代商学概论》，中国城市出版社  2001年版。）

　　第四直销与传销的区别。目前我们用直销法代替传销法把这两个界限混淆了，实际上直销是传统、也是普遍推行的一种销售方式，是指产品不经过任何中间环节直接销售给用户，它包括厂家自设门市部、前店后厂的销售形式，以及邮购、电话购物、上门推销等。而传销产生于二战以后，由于战后经济不景气，一些厂家动员职工家属和社会闲散人员，以自己对商品消费和使用的感受，进行推销活动。后来虽有反复，但由于具有以下特点：①推销的是产品，而不是概念或其他；②推销人员首先是消费者，对产品质量有亲身感受，后才成为推销员，③推销费用来自流通费用的节省，而不是层层加码，或高价出售，以层层分取高额利润等等。因此，必须严格分清直销与传销的界限；合法传销与非法传销的界限；合法传销企业的传销活动与进行非法传销活动的界限。任何一种非法传销，包括“老鼠会”、“金字塔”、“金钱传销”、“概念传销”，以骗取广大消费者钱财的，均属商业欺诈范围。

　　（四）

　　防范制止和打击商业欺诈既是一项长期的任务，也是一项系统的工程，既需要考虑它的艰巨性、复杂性和反复性；也要本标兼治、防打结合，齐抓共管。因此，必须从以下几个方面抓起：

　　一、规范交易主体。第一，严格界定商的行为，商业赢利来自直接或间接为社会提供商品、劳务、信息、技术和资金而应得的差价或报酬，这是正当、应得的收入，而任何商人、商业组织来自非法的掠夺、欺诈和贿赂，均属于欺诈行为，都不是商的正当活动；第二，规范主体的社会责任。任何一个商自然人和商法人必须承担与其组织形式，经营规模相一致的社会责任、法律责任和经济责任。第三，建立和健全市场准入、退出制度。市场化不等于自由化和无序化，相反的市场化程度越高，越需要进行法制化、制度化、规范化管理。第四，经营主体的合法性，是否经工商行政管理部门批准的合法经营者，有证经营，合法主体，才能从事合法经商。总之，主体无序是市场无序的根本原因：

　　二、交易行为的规范。任何一种商业欺诈都是对交易行为的扭曲、导化和错位。第一市场经济是规范经济，自由交易是在尊重市场规律、规矩、规则下进行的，是在国家法律、商业惯例、交易契约多层次制约下的交易行为，只有这样，才能保证公正、公平、公开，达到等价交换、平等互利的目的。第二、经营行为的规范性：遵守国家政策法令、遵守职业道德和国际惯例，遵守市场交易规则，维护消费者复兴，防止不正当竞争；第三，经营范围的政策性，遵照国家专营专卖政策，严禁经营国家明令禁止的“毒品、黄色制品和走私制品”。

　　三、市场运行机制的规范。自发性不等于自觉性，只有自觉性才是市场机制正常运行的保证。第一，要培育和健全市场体系，创造宽松、有序的市场环境，不能保证交易高效、有序、平等进行；第二，制定严格的市场禁入条例，在扩大市场开放、推动市场化进程的同时，对一切商业欺诈要进行严惩、严罚，实行“定期禁入”、“行业禁入”和“终身禁入”制度，净化市场环境，规范交易行为；第三，规范市场中介组织，发挥市场运行自调、自组织、自管理的功能，以自律为基础，充公发挥行业协会监督、管理、规范的能力；第四，规范市场服务制度，建立和完善市场服务体系，明确服务范围、落实服务责任，明码收费标准，创造良好的市场环境。

　　四、规范政府干预行为。国家干预是市场稳定、运行有序、繁荣发展的保证，但干预过度、滥用干预权力，不仅会产生腐败现象，同时，也会为不法商人提供可乘之机，导致商业欺诈滋生。第一，规范市场干预制度，包括国家干预的范围、条件、手段和途径。明确干预职能部门和职责范围，建立相对稳定的干预体系，加强市场统一管理。防止政出多门，相互干忧，管而无序，管而不力；第二，规范市场竞争制度，制定反垄断法，防止主管部门、公众团体和公用事业单位，滥用市场支配地位和政治权力，进行部门垄断、行业垄断和价格垄断，强买强卖，产生权力欺诈；第三，规范市场处罚制度，处罚混乱、罚出多头，罚而无法，也是造成市场无序的重要原因。要坚持法律依据、法定机构、法定程序三位一体惩罚制度，依法执法，严格执法。